說(shuō)起互聯(lián)網(wǎng)金融的安全問(wèn)題，從法學(xué)界來(lái)講，是從2014年開(kāi)始面對(duì)這個(gè)問(wèn)題的。2013年被稱(chēng)作是互聯(lián)網(wǎng)金融的元年，所以2014年的時(shí)候，中國(guó)銀行法學(xué)研究會(huì)就成立了一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融法治專(zhuān)業(yè)委員會(huì)?？偟膩?lái)講，互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)是金融，金融就有風(fēng)險(xiǎn)，既然有風(fēng)險(xiǎn)，我們就要應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)就需要有法治，所以互聯(lián)網(wǎng)金融應(yīng)該說(shuō)是技術(shù)進(jìn)步帶來(lái)的一個(gè)成果，它給人們帶來(lái)了福利，帶來(lái)了效率，也帶來(lái)了一些這個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同時(shí)也對(duì)于安全帶來(lái)了新的風(fēng)險(xiǎn)。    

這些風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，就提出了新的挑戰(zhàn)。在面對(duì)這些新的風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)的時(shí)候，中國(guó)的法學(xué)界在這個(gè)問(wèn)題上的基本態(tài)度首先就是要讓技術(shù)去發(fā)展，而法律要善待技術(shù)的進(jìn)步，不能因?yàn)橛酗L(fēng)險(xiǎn)就去封殺。在包容風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，我們需要管控風(fēng)險(xiǎn)。那么，管控風(fēng)險(xiǎn)是什么，就是系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。 
    

互聯(lián)網(wǎng)金融法治主要有兩個(gè)目標(biāo)。第一個(gè)就是防范系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，第二個(gè)就是金融消費(fèi)者保護(hù)。    

因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融它打出的旗號(hào)是普惠，普惠金融具有高度的涉眾性。在高度涉眾性的情況下，它本身就意味著一個(gè)社會(huì)性的風(fēng)險(xiǎn)，有大量的人在參與，雖然這些人投入的資金可能不大，但是在社會(huì)當(dāng)中他們是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)承受能力最低的一部分人。一個(gè)富翁損失10萬(wàn)、100萬(wàn)可能不是個(gè)事，一個(gè)退休工人可能損失個(gè)3萬(wàn)、5萬(wàn)對(duì)他可能就是致命的，所以他對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的承受力是非常有限的，因此帶來(lái)的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)也是非常大的。那么，現(xiàn)在我們提出兩個(gè)最底線(xiàn)的問(wèn)題，第一個(gè)是系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，第二個(gè)是消費(fèi)者保護(hù)。要解決這些問(wèn)題，也需要了解技術(shù)，應(yīng)用技術(shù)。為什么要包容？給出空間，不僅是讓互聯(lián)網(wǎng)金融本身去發(fā)展，同時(shí)要讓管控風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)也要發(fā)展。所以法律和技術(shù)，在這個(gè)地方就形成了一個(gè)很重要的結(jié)合點(diǎn)。法律人要了解技術(shù)，法律制度的制定者也要了解技術(shù)，既要知道我們面臨技術(shù)帶來(lái)的挑戰(zhàn)和風(fēng)險(xiǎn)，也要了解我們通過(guò)技術(shù)進(jìn)步，技術(shù)手段去管控風(fēng)險(xiǎn)的可能性和機(jī)會(huì)。所以說(shuō)，在互聯(lián)網(wǎng)金融安全的挑戰(zhàn)之下，法治創(chuàng)新也迎來(lái)了機(jī)遇，也就是新的時(shí)代——金融科技化的時(shí)代。

法治創(chuàng)新有兩個(gè)特點(diǎn)。

★第一個(gè)就是按照價(jià)值優(yōu)先      

應(yīng)該說(shuō)互聯(lián)網(wǎng)金融主要強(qiáng)調(diào)的是福利價(jià)值，而且還是福利價(jià)值里邊的財(cái)富增長(zhǎng)價(jià)值，或者說(shuō)是效率價(jià)值。其實(shí)福利價(jià)值還有一個(gè)就是分配公平的價(jià)值，比如說(shuō)公平競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。這些問(wèn)題目前來(lái)說(shuō)最重要的還是安全價(jià)值，因此我們可以看到迄今為止，出臺(tái)的一系列的管理互聯(lián)網(wǎng)金融的法規(guī)，比如說(shuō)把互聯(lián)網(wǎng)第三方支付的一系列的法規(guī)，尤其要注意的是去年12月央行頒布的對(duì)第三方支付的管控法規(guī)，以及最近出臺(tái)的對(duì)P2P的監(jiān)管法規(guī)，它就是依據(jù)安全價(jià)值優(yōu)先，比如說(shuō)限額的問(wèn)題，去年在第三方支付的時(shí)候就規(guī)定了限額，單筆交易的限額和單日交易的限額。    

這一次的P2P的交易也規(guī)定了限額，有些業(yè)界人士很是不滿(mǎn)。在這個(gè)問(wèn)題上我認(rèn)為還是安全價(jià)值優(yōu)先。為什么支付寶的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)比較小，因?yàn)樗鼜臄?shù)額上講，它同時(shí)的交易都是小額的交易，發(fā)生損失也就是小額的損失，所以在支付寶上不會(huì)發(fā)生像清華大學(xué)教授1000多萬(wàn)被騙走的那個(gè)事情。因此在這個(gè)底線(xiàn)監(jiān)管的思路之下，我們可以看到互聯(lián)網(wǎng)筋肉的風(fēng)險(xiǎn)控制在一個(gè)相對(duì)比較小的范圍之內(nèi)，在很大程度上是鞏固了互聯(lián)網(wǎng)金融的社會(huì)性質(zhì)，是保護(hù)了互聯(lián)網(wǎng)金融。否則假如說(shuō)支付寶發(fā)生一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)事件，且不說(shuō)1000多萬(wàn)，就是100萬(wàn)的風(fēng)險(xiǎn)的話(huà)，可能對(duì)他的心理都是一種災(zāi)難性的打擊。所以通過(guò)這些安全價(jià)值優(yōu)先下的這些監(jiān)管規(guī)則，包括對(duì)支付寶的，對(duì)第三方支付客戶(hù)備付金的存管制度，大大地減少了客戶(hù)損失的幾率。所以實(shí)際上也是在保護(hù)這個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。我們要看到這一點(diǎn)。所以安全價(jià)值有限是我們第一個(gè)特點(diǎn)。

★第二個(gè)特點(diǎn)是什么，就是一半靠法律，一半靠技術(shù)    

很多問(wèn)題要通過(guò)技術(shù)手段來(lái)解決。我們知道法律秩序的本質(zhì)是規(guī)范人的行為，互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的金融業(yè)態(tài)，金融交易，都是以行為的數(shù)據(jù)化，或者說(shuō)隱性化為特點(diǎn)的，所以他不在有型空間里面的可見(jiàn)的，可視的，可描述的性質(zhì)。在互聯(lián)網(wǎng)公司數(shù)字化的形式。所以數(shù)據(jù)或者說(shuō)信息的獲取、識(shí)別，以及它的固定，或者叫鎖定，是我們發(fā)現(xiàn)行為、評(píng)價(jià)行為和規(guī)制行為的前提，因此法律的對(duì)策不能靠傳統(tǒng)的法律手段，還要靠新的技術(shù)手段。所以研究互聯(lián)網(wǎng)金融法治的學(xué)者們、專(zhuān)家們一定要去學(xué)習(xí)技術(shù)，一定要懂得這些技術(shù)，一定要知道通過(guò)這些技術(shù)去解決我們所面臨的問(wèn)題。我只舉一個(gè)很小的例子，2005年我在研究網(wǎng)絡(luò)空間的法律問(wèn)題時(shí)，當(dāng)時(shí)美國(guó)人在討論一個(gè)垃圾郵件的問(wèn)題。當(dāng)時(shí)美國(guó)那些法律學(xué)者提出的方案就是，第一個(gè)，任何人你收到一個(gè)垃圾郵件的時(shí)候，你跟對(duì)方回一個(gè)郵件的時(shí)候，我不需要你這個(gè)郵件，你不能再給我發(fā)了。如果它再一次發(fā)的話(huà)，就構(gòu)成侵權(quán)，你就可以告他。這就是他們?cè)趥鹘y(tǒng)的法律資源里面能找到的管控手段。但是在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，你收到垃圾郵件以后你怎么去找到那個(gè)發(fā)郵件的人，你要多少成本去對(duì)他進(jìn)行訴訟。實(shí)際上這個(gè)問(wèn)題，它這個(gè)法律可以說(shuō)基本上是無(wú)效的方案。現(xiàn)在這個(gè)問(wèn)題不需要靠那個(gè)法律了，靠什么呢，你就在手機(jī)上把他拉黑就完了。我每天要接收到很多很多的垃圾郵件，我就是把它拉黑就完了?，F(xiàn)在越來(lái)越少了，比過(guò)去少多了，因此說(shuō)明這個(gè)需要靠技術(shù)手段來(lái)解決。當(dāng)時(shí)的學(xué)者們可能還沒(méi)有想到可以用這種技術(shù)。

很多問(wèn)題我就不在文中一一舉例了，現(xiàn)在我們來(lái)講一講互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入法治的策略思想。

我將其劃分為四部分：

第一個(gè)就是多層級(jí)，多維度的行為控制。    

金融的特點(diǎn)是系統(tǒng)性，系統(tǒng)性就是有風(fēng)險(xiǎn)的傳遞性，有風(fēng)險(xiǎn)的激進(jìn)性，所以要掌握到它的傳遞，風(fēng)險(xiǎn)的傳遞渠道和風(fēng)險(xiǎn)的集聚點(diǎn)，可以重點(diǎn)的去防范，在這些管道和這些集聚點(diǎn)上去防范，然后去獲取信息，同時(shí)在這一地方去設(shè)立、管控行為的規(guī)則。所以現(xiàn)在在多層級(jí)的問(wèn)題上，這次關(guān)于P2P的監(jiān)管規(guī)定就提出來(lái)一個(gè)銀監(jiān)會(huì)和地方金融辦，和地方政府之間的兩級(jí)監(jiān)管體制。實(shí)際上整個(gè)監(jiān)管體制或者是風(fēng)險(xiǎn)防控體制，一共有四個(gè)層級(jí)，第一個(gè)就是政府的監(jiān)管部門(mén)，包括銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管部門(mén)，中央和地方的。

第二個(gè)  就是行業(yè)，去年十部委的指導(dǎo)意見(jiàn)里面特別強(qiáng)調(diào)了行業(yè)自律的作用。  

第三個(gè)  就是企業(yè)自身，企業(yè)自身提出了風(fēng)險(xiǎn)風(fēng)帆、風(fēng)險(xiǎn)管理合規(guī)性的一系列的要求，自己就管控風(fēng)險(xiǎn)。

第四個(gè)就是消費(fèi)者。 在這里要說(shuō)的是，有些風(fēng)險(xiǎn)是要消費(fèi)者自己去把握的。如果你把握不了，那么你就要做好承擔(dān)后果的準(zhǔn)備。用羅馬的那句格言，法律不保護(hù)過(guò)分愚蠢之人，那你就自負(fù)了。
      

所以四個(gè)層級(jí)去管控風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)是在不斷的傳遞、不斷流動(dòng)的時(shí)候，我們?cè)谌魏我粋€(gè)環(huán)節(jié)都可能發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)和切斷風(fēng)險(xiǎn)。所以我們要形成一個(gè)體系。
      

再者，技術(shù)是要發(fā)展的。上文中提到技術(shù)開(kāi)發(fā)和需要時(shí)間和空間，因此，防范風(fēng)險(xiǎn)，管控風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)，也要給它一個(gè)時(shí)間和空間，讓它去發(fā)展。      

中國(guó)的法律，在這個(gè)問(wèn)題上的思路，就是要給出一個(gè)時(shí)間和空間，讓它去完善管控風(fēng)險(xiǎn)的技術(shù)。 總體來(lái)講，在這樣一個(gè)思路下，可能會(huì)帶來(lái)一個(gè)最好的結(jié)果就是雙贏(yíng)，一方面是效率方面，我們可以得到增長(zhǎng)，另一方面是安全性，通過(guò)這個(gè)技術(shù)的發(fā)展，也能得到一個(gè)更加的提升。這就是我們所希望的，所愿意看到的一個(gè)愿景！